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2020

打通電子招標(biāo)的最后一公里——關(guān)于分散電子評標(biāo)的法律問題探索

作者：

打通電子招標(biāo)的最后一公里——關(guān)于分散電子評標(biāo)的法律問題探索

朱建元

朱建元，博士，高級經(jīng)濟(jì)師，長期從事招標(biāo)投標(biāo)、政府采購以及項目管理等領(lǐng)域的理論研究和實踐工作，是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國政府采購法》及《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》立法起草人。

全國新型冠狀病毒引起的非典型肺炎疫情來勢洶涌，感染確診人數(shù)超過三萬余人。如何在做好防疫抗疫工作的同時，兼顧社會穩(wěn)定、民生、企業(yè)生存、生產(chǎn)需要，保障企業(yè)供應(yīng)系統(tǒng)“不掉鏈子”？

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+在招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)”的深化開展，電子招標(biāo)投標(biāo)交易平臺的建設(shè)取得了顯著成效，已實現(xiàn)招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、述標(biāo)電子化功能，作為招標(biāo)采購全流程電子化的“最后一公里”，評標(biāo)環(huán)節(jié)能否實現(xiàn)“不見面”“不接觸”的分散操作是招投標(biāo)工作能否在當(dāng)前特殊情況下正常開展的核心的問題。部分業(yè)主和招標(biāo)機(jī)構(gòu)認(rèn)為，實現(xiàn)電子分散評標(biāo)既有技術(shù)的問題，也有法律障礙，主要擔(dān)心電子分散評標(biāo)的法律效力，我作為招標(biāo)投標(biāo)法起草人和電子招標(biāo)事業(yè)多年實踐者，想就此問題作一些理論和實踐上的探索。

關(guān)于評標(biāo)的方式和監(jiān)督管理，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三十八條規(guī)定：“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證評標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況下進(jìn)行”。由于當(dāng)時條件的限制，在實踐中通常采用的“必要措施”是集中評標(biāo)，集中監(jiān)管的模式，形成慣例影響至今。但是從招標(biāo)法條款內(nèi)容來看，包括在招標(biāo)法實施條例中，“必要措施”的核心是要保密，也就是不能受外界特別是投標(biāo)人的影響，專家獨立評審。近年來,各地也在積極探索電子評標(biāo)的做法，如山西，福建等地陸續(xù)出臺了一些管理辦法，主要做法是選擇合格的評標(biāo)場所，讓專家分散就近參加評標(biāo)。但是實施情況并不理想，主要是評標(biāo)場所的整合難度比較大，對何為“合格的評標(biāo)場所”也沒有統(tǒng)一的界定，但這已經(jīng)是一大進(jìn)步。

在抗擊疫情的特殊時期，這種分散顯然是不夠的。線上“不見面”評標(biāo)已經(jīng)成為時下急迫的要求，如果電子技術(shù)手段能夠作為“必要措施”，滿足評標(biāo)保密要求，就可以說這個評標(biāo)活動是合法有效的。

我們來看看傳統(tǒng)的集中評標(biāo)要解決那些問題呢？首先是保密；其次是專家的身份確認(rèn)；第三是評標(biāo)過程的監(jiān)督管理。目前的電子技術(shù)已經(jīng)為分散“不見面”評標(biāo)提供了全面的技術(shù)保障。通過在評標(biāo)環(huán)節(jié)中集成視頻系統(tǒng)、生物識別技術(shù)、人工智能環(huán)境識別與預(yù)警等技術(shù)應(yīng)用，為異地分散評標(biāo)營造獨立、受監(jiān)控的環(huán)境。在實踐中如何對分散的評標(biāo)專家進(jìn)行全時段，不留死角的監(jiān)督，還存在一些挑戰(zhàn)。除了技術(shù)手段外，還要加強(qiáng)對專家的信用管理，對評標(biāo)過程中的異常情況，及時管控。

電子化“不見面”評標(biāo)是隨著現(xiàn)代電子技術(shù)進(jìn)步發(fā)展起來的新的應(yīng)用，目前情況下分散電子評標(biāo)與集中評標(biāo)相比專家違規(guī)的風(fēng)險增大，監(jiān)管的難度增加。因此，這種開展方式要得到紀(jì)檢、審計等監(jiān)管部門的支持。這就需要監(jiān)管部門轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的管理手段，參與到電子分散評標(biāo)工作中，及時發(fā)現(xiàn)問題，及時解決。在電子分散評標(biāo)中要做到以下幾點：第一，要有相對獨立的場；第二，要有完善的監(jiān)控系統(tǒng)，監(jiān)督記錄專家評標(biāo)行為的相關(guān)數(shù)據(jù)；第三，要有提供給專家之間溝通的視頻會議系統(tǒng)；第四，要有對專家本人的識別以及專家簽署評標(biāo)報告的電子簽章系統(tǒng)。

從理論上來說，電子分散評標(biāo)并沒有法律障礙。電子分散評標(biāo)不僅解決了“不見面”評標(biāo)的問題，同時能提高評標(biāo)效率、節(jié)約評標(biāo)成本，為跨地區(qū)整合專家資源提供了良好的契機(jī)。當(dāng)前國家應(yīng)該鼓勵招標(biāo)人積極探索“不見面”分散電子評標(biāo)，并及時出臺相關(guān)的技術(shù)規(guī)范和要求，對一些非法定招標(biāo)的項目開展試點。

隨著招標(biāo)投標(biāo)法的修改，評標(biāo)專家有回歸咨詢顧問角色的可能。深圳市人民政府早在2014年就開始了對“評定分離”的論證，并于2015年8月印發(fā)《關(guān)于建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)改革的若干規(guī)定》的通知，賦予招標(biāo)人一定的定標(biāo)權(quán)。將確定中標(biāo)人的權(quán)利還給招標(biāo)人，評標(biāo)委員會由原來的決策者變?yōu)樽稍冋?/span>，這樣對評標(biāo)活動進(jìn)行如此嚴(yán)厲監(jiān)控的必要性相應(yīng)下降，有些評標(biāo)活動甚至可以向社會公開，接受公眾監(jiān)督，所以電子分散評標(biāo)也是未來招標(biāo)活動的改革方向。